——合同的簽訂，其實是一個系統(tǒng)工程

#普法行動#

有些人比較重視“合同談判”，但談判下來后，卻不是很重視合同的簽訂，導致正式簽訂的那一份合同遺漏了很多重要條款。

有些人比較重視“合同條款”，但合同簽訂后，卻不是很重視合同的履行，導致合同的簽訂并沒有帶來商業(yè)利益，反而導致了很多糾紛和各種損失。

有些人重視收集“合同范本”，但為了簡潔簡約，按個人理解大量刪改各種合同條款，導致很多關(guān)鍵的合同條款缺失，甚至無法確認對方的主體資格，導致維權(quán)困難。

可見，合同是一個“系統(tǒng)工程”，合同怎么簽訂、合同怎么履行、哪些關(guān)鍵條款要保留，都要兼顧，只有這樣，才能確保合同符合雙方利益，并順利走完整個合同生命周期，讓合同雙方都能達到簽約時的預期目標。

一、合同怎么簽訂？

1.合同簽訂前的談判、協(xié)商的情況，要寫成合同的具體條款，落實到合同條款中。

（1）假設將款項出借給對方，雙方約定有利息，那么合同中也要明確約定利息。

如，“借款期間每月支付利息xxx元”；

又如，“借款期間每月支付利息，月利率為xx%”。

否則，如果沒有約定利息，且無其他證據(jù)證明有利息的，可能會被裁判機關(guān)認定無需支付利息。

（2）假設將房屋出租給對方，雙方約定租金遞增，那么合同中也要明確租金遞增的情況。

如，“每年遞增xx%”；

又如，“租金每年遞增6%，其中2020年1月1日至2020年12月31日期間的租金為50000元/月，2021年1月1日至2021年12月31日期間的租金為53000元；2022年1月1日至2022年12月31日期間的租金為56180元”。

否則，如果沒有明確約定租金的遞增情況，或者只有非常籠統(tǒng)的約定，可能導致雙方就租金是否遞增及遞增標準出現(xiàn)糾紛，需要由裁判機關(guān)根據(jù)個案具體認定。

（3）假設一方向另一方采購產(chǎn)品，雙方要約定產(chǎn)品的規(guī)格、標準、數(shù)量、交付時間。

如，“甲方向乙方采購10萬件N95口罩，口罩標準為XXXX（須有XXX認證），乙方分三批交付，第一批交付時間為xxxx年xx月xx日之前，第二批交付時間為xxxx年xx月xx日之前，第三批交付時間為xxxx年xx月xx日之前”。

2.合同的文本表述要準確、明確

（1）涉及到日期的，要盡量明確起止時間。

如，xxxx年xx月xx日至xxxx年xx月xx日，；

（2）涉及到金額的，要明確貨幣單位及金額。

如，人民幣XXX元（大寫XXX元）；

如，港幣XXX元（大寫XXX元）。

（3）涉及到多種事項、服務、規(guī)格的，最好是具體列舉、逐一列舉。

如，甲方為乙方提供XXX注冊許可證咨詢及服務，具體包括，輔導乙方注冊XXX產(chǎn)品、取得XXX注冊證書及XXX生產(chǎn)許可證。

如，甲方為乙方供應XXXX薄膜，具體包括XXX規(guī)格（重量xxx千克）、XXX規(guī)格（重量xxx千克）、XXX規(guī)格（重量xxx千克）。

3.合同的條款應當公平合理。

無論是作為合同甲方，還是合同乙方，條款的約定應當對雙方“公平合理”，且雙方的權(quán)利義務也應當“基本平等”，否則一旦發(fā)生糾紛，條款明顯“顯失公平”的，一方有權(quán)請求撤銷相關(guān)條款，導致相關(guān)條款被視為沒有約定，由裁判機關(guān)根據(jù)“公平原則”具體確定。

比如，合同約定乙方違約要支付利息，但沒有約定甲方違約要支付利息的，如果最終是甲方違約，此時乙方可以根據(jù)公平原則，請求按乙方的違約標準，訴求甲方支付相關(guān)違約金。

4.合同有“特定目的”，建議明確約定。

根據(jù)法律的規(guī)定，如果一方的違約行為導致“合同目的無法實現(xiàn)”，另一方可以提出解除合同。

但是，在實際的糾紛中，對于何為“合同目的”，雙方往往各執(zhí)一詞，難以認定。為了避免這個情況，如有必要，可以明確約定合同的目的。

比如，甲方向乙方采購的產(chǎn)品，是用于“2022年春節(jié)期間銷售”，如乙方未能在XXXX年XX月XX日之前交付，甲方有權(quán)解除合同。

5.涉及到第三方，且需得到第三方同意的，合同簽訂前要取得第三方的明確同意。

如，房屋租賃合同涉及到“轉(zhuǎn)租”，一般要取得出租人的同意，否則可能影響轉(zhuǎn)租合同的效力。

6.涉及到相關(guān)資質(zhì)、政府審批的，合同簽訂前，要了解合同相對方是否已經(jīng)獲得相關(guān)資質(zhì)和審批，且最好在合同中詳細注明，并將相關(guān)資質(zhì)和審批作為合同附件。

對于一些商業(yè)交易，比如提供金融類的業(yè)務，如果沒有相關(guān)資質(zhì)和審批，通常是不能自行開展的，否則有可能被認定合同無效，甚至有違法風險。

比如，雙方簽訂承攬合同（或其他名稱的合同、協(xié)議），甲方委托乙方拆解電氣設備，甲方應當審核乙方是否具有“電工證”等資質(zhì)。否則，如果乙方不具備電工證等相關(guān)資質(zhì)，在拆解電氣設備時遭遇爆炸、燒傷等事故，此時即使合同約定乙方自負全部責任，由于甲方?jīng)]有審核乙方的電工資質(zhì)，存在“選任過失”，此時甲方也要對乙方的人身損害承擔一定比例的賠償責任，司法實踐中可能高達80%，甚至更多。

再如，如果該拆解電氣設備的業(yè)務，是A公司發(fā)包給個人B某，個人B某再委托沒有電工證的C某實際施工，最終C某在施工中遭遇電氣事故，導致受傷的，B某、A公司由于存在選任過失，都需要對C某的受傷承擔一定比例的賠償責任（注，有可能是連帶責任，也可能是B某承擔賠償責任，A某承擔補充賠償責任等）。

7.涉及到“相關(guān)證件”的，合同簽訂前，要了解合同相對方是否具有該證件，并在合同中詳細注明。

以“房屋租賃合同”為例，作為租賃物的“房屋”，應當取得“建設工程規(guī)劃許可證”，至少應當在一審法院判決前取得，否則裁判機關(guān)可以認定房屋租賃合同“無效”。

在房屋租賃合同“無效”的情況下，雖然出租人可以請求裁判機關(guān)按雙方約定的“租金標準”支付“占有使用費”，但出租人一般無法請求承租人支付合同約定的“違約金”、“違約責任”等，因為租賃合同無效，相關(guān)條款不產(chǎn)生約束力。

8.除了要重視“合同”本身，還要重視可能被視為“合同附件”，或者“合同補充”的相關(guān)材料。

如果雙方在簽約前，還簽訂了“意向書”、“合作協(xié)議”、“會議紀要”，或者有其他往來函件、電子郵件或微信的溝通記錄……等，一方對另一方作出了明確承諾，但合同未明確約定這些承諾的，另一方可以依據(jù)相關(guān)材料，訴求一方兌現(xiàn)這些合同以外的承諾——除非雙方簽訂的合同中，明確排除了這些情況。

如果雙方在簽約后，又簽訂了“補充協(xié)議”，且補充協(xié)議修改了合同本身的約定，或者增加了合同的約定，此時補充協(xié)議具有同等甚至更優(yōu)先的法律效力，也不能忽視。

9.合同以外的因素也要考慮，

（1）合同相對方是否有履行能力？

比如，合同相對方是一個公司，要看這個公司是否有穩(wěn)定的收入現(xiàn)金流，是否穩(wěn)健經(jīng)營，而不能是一個具有“收入不穩(wěn)定”、“參保人數(shù)為0”，“未實質(zhì)開展業(yè)務”、“剛成立不久”……等不利情況的“空殼公司”。

（2）合同相對方是否具有妨礙合同履行的法律風險？

比如，合同相對方是否有難以償還的對外債務，是否正在被起訴，是否已經(jīng)成為被執(zhí)行人？這些都可以委托律師開展盡職調(diào)查，調(diào)查合同相對方的涉訴情況，做到心里有底。

（3）合同標的，是否涉及知識產(chǎn)權(quán)方面的糾紛？

比如，合同交付的產(chǎn)品，是否存在仿冒他人商標、侵犯他人專利的情況，如果有，相關(guān)合同履行后，可能會遭到權(quán)利人的維權(quán)，導致合同無法正常履行。

10.合同相對方是否可以提供履約擔保？

在合同履行周期較長，且對方履行能力存在不確定性的情況下，可以要求對方提供履約擔保，比如對方提供本人名下房產(chǎn)，就合同履行設立“最高額抵押擔?！?；又如，對方提供擔保人，對合同的履行提供“連帶保證責任”等。

二、合同怎么履行？

（一）雙方都要嚴格依照合同約定的條款履行各自的權(quán)利義務，雙方可以定期確認合同的履行情況。

涉及到“合同款項”的，對于付款情況、欠款情況，雙方要定期對賬——比如，雙方可以定期簽訂《對賬單》、《合同款項支付情況確認函》等。

涉及到“施工進度”的，雙方要定期確認施工進展情況——比如，雙方可以定期簽訂《施工進度表》、《施工情況明細表》等。

（二）一方履行合同出現(xiàn)違約時，另一方要及時提出異議，并保留提出異議的證據(jù)。

從便于舉證的角度，可以使用EMS（注：通過EMS發(fā)函的，函件要一式兩份，寄出一份，自己保留一份，且EMS的內(nèi)件品名上要注明函件名稱，并保留EMS回執(zhí)原件）、傳真、會議紀要等比較正式的方式提出，也可以使用雙方認可的電子郵件、實名制的微信等可以留下痕跡的書面方式提出。

如果平時主要是使用“上門溝通、打電話、當面溝通、員工之間溝通”等無法留下痕跡的“口頭溝通”方式，最好定期采取前述書面方式補一份較為正式、便于舉證的溝通記錄。

（三）遭遇不可抗力、突發(fā)事件的，要及時通知對方，且要采取減少損失的措施

在遭遇不可抗力的情況下，根據(jù)法律規(guī)定，雖然可以免除履行不能的相關(guān)責任，但是前提是要通知對方，且要采取合理的減少損失的措施，而且在可以繼續(xù)履行的情況下，在不可抗力消除后，還要繼續(xù)履行合同。

（四）合同履行中，因?qū)Ψ竭`約遭遇損失的，要注意保留相關(guān)證據(jù)。

（五）合同履行中，因?qū)Ψ竭`約遭遇損失的，必要情況下要及時起訴。

（六）合同需要解除的，要依法通知解除，或者起訴解除。

三、哪些關(guān)鍵條款要保留？

（一）主體資格

主體資格，通俗地說，是指自然人的“身份證信息”（如姓名、身份證號碼，最好是身份證復印件），或者公司等主體的“工商登記信息”（如名稱、統(tǒng)一信用代碼），以及其他主體的登記信息（如醫(yī)院、學校、事業(yè)單位等）。

之所以要明確對方的主體資格信息，是因為雙方一旦發(fā)生糾紛，需要向人民法院起訴時，法院會要求提供被告的主體資格信息，才能受理立案。

如果對方是自然人，但合同中只簽了姓名（注：有些只簽了一個“姓”，不知全名），但沒有注明身份證號碼，此時很難向法院直接起訴。雖然在知道對方微信號的情況下，可以向法院申請律師調(diào)查令，調(diào)取對方的微信實名制信，但并非所有的法院在立案階段同意出具調(diào)查令的。

如果對方是公司，但是無法查詢到任何工商登記信息，說明該公司可能是其編造，無法直接起訴該所謂的“公司”，可能要另行起訴相關(guān)個人。

綜上，合同中要詳細注明雙方的主體資格信息，自然人要注明姓名、身份證號，公司要注明名稱、統(tǒng)一信用代碼等。

注：如果簽訂合同是某公司的員工，除了要審查該公司是否真實存在，還要核對該員工是否有該公司的授權(quán)或追認。

（二）違約責任

合同中約定“違約責任”，可以增強合同的可操作性。一是可以明確相關(guān)違約成本，防止對方動輒違約，二是一旦發(fā)生糾紛，在追究對方違約責任時比較容易計算，且有據(jù)可依，也更容易獲得裁判機關(guān)的支持。

違約責任中，可以約定違約方要承擔“律師費、擔保費、訴訟費、保全費、交通費、公證費”等維權(quán)成本。此時，守約方可以訴求法院判決違約方承擔“律師費”等相關(guān)維權(quán)費用。如果沒有該特別約定，法院一般僅支持“訴訟費、保全費”等維權(quán)成本。

違約責任中，可以約定違約金的具體金額（比如，違約金人民幣5萬元），也可以約定違約金的計算方式（比如，違約金為每天支付合同金額的萬分之五，即XXX元，最高不超過合同金額的30%）。

違約責任中，可以約定守約方解除合同的條件及沒收履約保證金。比如，違約方拖欠款項達到30天的，守約方有權(quán)提出解除雙方的合同，且不予退回保證金。

（三）糾紛解決

1.雙方可以約定通過“仲裁”的方式解決雙方的糾紛，但是需要注意仲裁條款的有效性。

（1）雙方應當明確選定某個仲裁機構(gòu)，或者可以確定某個仲裁機構(gòu)，否則可能會導致仲裁條款無效；

（2）雙方不能同時約定仲裁和法院訴訟，否則會導致仲裁條款無效。

（3）約定有效的仲裁條款后，不得再向法院起訴，否則會被駁回。

（4）仲裁實行一裁終局，具有效率高，快捷解決糾紛的特點，但需要產(chǎn)生仲裁費等費用，一般比訴訟費用要高一些。

2.雙方也可以約定通過“法院訴訟”解決雙方的糾紛，且可以明確約定管轄法院。

（四）簽訂地點、時間

明確合同的簽訂地點、時間，有助于確定合同管轄，合同生效時間等。

（五）送達地址

在合同溝通、合同糾紛解決中，經(jīng)常遇到“送達難”的問題，這往往是由于雙方?jīng)]有在合同中明確約定送達地址所致。

為了避免這種情況，雙方可以在合同中明確約定相關(guān)“送達地址”，包括郵寄地址（含地址、電話、收件人、郵編等）、電子郵箱、實名制的微信號、聯(lián)系電話等。

在約定“送達地址”的情況下，相關(guān)合同溝通、正式的意思表示，都應當盡量向該送達地址作出，對方不得隨意拒簽，否則裁判機關(guān)可以視為已經(jīng)送達。

如果沒有約定送達地址，對方為自然人的，一般需要向其戶籍地或經(jīng)常居住地郵寄，但戶籍地往往比較遠，且可能無人簽收，而經(jīng)常居住地也可能比較難以查詢。對方為公司的，一般需要向其工商注冊所在地郵寄，但該地址可能只是一個專門用來注冊公司的地址，或者不是對方的實際辦公地址，導致郵寄送達不是很順利。

綜上，可見合同的簽訂需要考慮眾多因素，并不是拿到一份范本就可以萬事大吉。

作為合同簽約方，既要重視合同條款本身，還要在合同簽訂前開展必要的調(diào)查，在合同簽訂后關(guān)注合同的動態(tài)履行等等。只有給予充分、長期、動態(tài)的關(guān)注，合同的相關(guān)風險才可以降到最低，幫助各方實現(xiàn)合同目的。

注：本文觀點僅供參考。